Двойные и простые свидетельства: закон и практика

Уважаемые коллеги!

Спасибо, что вас так много. Это вселяет оптимизм. Значит, тема, которую мы сегодня обсуждаем, интересна, и, судя по всё возрастающему количеству участников, интерес к ней растет.

Спасибо организаторам этой представительной конференции. За то, что уже не в первый раз они предоставляют мне право открыть обсуждение. Я понимаю, что таким образом они лишний раз хотят подчеркнуть важное, может быть, даже первостепенное для рынка значение закона «О двойных и простых складских свидетельствах». С которым — и это надо честно признать — законодатели затянули. Но все-таки мне хочется надеяться, что уже следующую нашу встречу откроет не представитель финансовой науки и не законодатель, а представитель рынка. И он расскажет о тех успехах, которых удалось достичь за время с момента принятия закона. Искренне на это надеюсь.

А пока, честно признаюсь, вести с полей и биржевых площадок не столь горячи, как хотелось бы. Рынок свидетельств всё еще находится даже не в стадии становления, а скорее на этапе зарождения. Поэтому получается, что наиболее актуальные новости по-прежнему исходят от представителей органов власти — законодательной и исполнительной.

Проект закона «О двойных и простых складских свидетельствах», принятый в первом чтении более года назад — в декабре 98 года — на 90% подготовлен ко второму чтению. Я говорю так осторожно, потому что некоторые вопросы все-таки остались.

Осенью прошлого года мы закончили сбор поправок и в ноябре проект был готов к рассмотрению в бюджетном комитете. Однако, к сожалению, тогда бюджетный марафон просто не оставил времени на всё прочее. И нам приходится начинать с середины.

К тому же в новой Думе произошло разделение бюджетного комитета. Сформирован комитет по кредитным организациям и финансовым рынкам. Для всего финансового рынка — это профильный комитет. Напомню, что председателем комитета избран Александр Николаевич Шохин, а ваш покорный слуга — его заместитель. Первые два месяца работы показали, что уровень профессионализма депутатов нового комитета очень высок. А за счет сужения перечня предметов введения мы можем значительно ускорить прохождение необходимых рынку законопроектов.

Депутатский состав значительно обновился, поэтому депутаты приняли решение еще раз собраться и послушать всех заинтересованных представителей органов власти и участников рынка. Предварительно мы наметили провести в Думе в следующий четверг — 30 апреля — круглый стол на тему «Закон о складских свидетельствах и сложившаяся практика их применения».

Так получилось, что вся активность в последнее время сместилась в сторону нормотворчества. Виной тому, видимо, — задержка с принятием закона. Федеральный долговый центр готовил положение о порядке выпуска и обращения складских свидетельств. В свою очередь, Гохран разрабатывал планы запуска на рынок двойных свидетельств на золото. Активность проявляли ряд региональных администраций.

Сейчас перед нами стоит непростая задача. С одной стороны, необходимо заполнить пробел в гражданском законодательстве и дать рынку понятный и однозначный финансовый инструмент. С другой стороны, нам приходится учитывать накопленный — пусть и небольшой — опыт применения свидетельств. Сложность же состоит в чрезвычайном разнообразии этого опыта и предлагаемых проектов. При этом депутатам приходится залезать в вопросы, вообще говоря, не входящие в сферу их компетенции. В Думу представляют конкретные схемы использования свидетельств при реструктуризации налоговой задолженности, по применению свидетельств на зерновом рынке, в ипотечных программах и так далее.

Министерство по налогам и сборам упрекает нас в том, что мы даем предприятиям инструмент, который позволит возвратиться к неденежным формам расчета с региональными бюджетами. Минфин — в том, что использование свидетельств может привести к появлению новых денежных суррогатов. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, естественно, обеспокоена возможностью создания новых МММ, штампующих варранты.

Хочу еще раз подчеркнуть, наша задача — задача законодателей — дать рынку новый финансовый инструмент. Инструмент интересный, широко используемый в мире. Для этого в законе необходимо четко и подробно описать сами свидетельства, определить формы выпуска, порядок выдачи и обращения, зафиксировать права владельцев и вообще всех участников отношений.

При этом я прошу вас не связывать закон с какой бы то ни было программой по выпуску свидетельств. Региональной или отраслевой, налоговой или зерновой. Любой инструмент, как и любое лекарство, можно применить не только во благо. А утверждения, дескать, закон опасен, потому что может вызвать новую волну бартера или снижение налоговых поступлений, по-моему, имеют отношение не к самому закону, а к порядку его применения.

Всё выше сказанное вовсе не означает, что депутаты должны игнорировать предложения с мест и руководствоваться в своей работе одним лишь чувством прекрасного. Обмен мнениями необходим, мы с интересом выслушаем все заинтересованные стороны. Именно для этой цели, как я уже сказал, и соберется в следующий четверг круглый стол.

Теперь позвольте мне сказать буквально несколько слов о состоянии отечественного финансового рынка в целом. За прошедшие пять лет он так и не стал связующим звеном между инвестором и производством и в значительной мере остается вещью в себе. Как мне представляется, существует две фундаментальные причины такой ситуации: одна — политическая, оставим ее за рамками обсуждения, вторая — связана с явными недостатками налогового и финансового законодательства. Я бы даже сказал о его общей несбалансированности.

Как правило, в российской практике появлению нового финансового инструмента мешает не столько отсутствие законов, сколько их непоследовательность. Ситуация, сложившая со складскими свидетельствами, является, на мой взгляд, наглядной иллюстрацией проблем такого рода.

Казалось бы, уже с вступлением в силу второй части Гражданского кодекса все законодательные проблемы были сняты. Ан нет. Во-первых, формулировок ГК оказалось явно недостаточно для однозначного конструирования этих ценных бумаг. Как следствие, в полной мере остались не определены ни права владельцев двойных складских свидетельств, ни порядок их обращения. А во-вторых — и это наша обычная российская беда — непреодолимым барьером стали нормы налогового законодательства. Речь идет об исчислении НДС при обращении складских свидетельств.

Два года мы с МНС разбирались, прежде чем пришли к взаимопониманию. Что объектом налогообложения при сделках со свидетельствами является не оборот ценных бумаг, а возникающий при этом оборот товаров. А оборот залоговых свидетельств, подобно векселям, НДС не облагается.

К сожалению, за немногочисленными исключениями российская налоговая система, на сегодняшний день — это антагонист финансового рынка. В результате одни инструменты дискриминируются против других. Другие хотя номинально и существуют, но не могут заработать. Но самым многочисленным является класс инструментов и операций, которые просто не существуют. Ведь налоги, которые бы пришлось платить по таким операциям, привели бы к их убыточности в 100 % случаев.

Правда, отдельные инициативы налоговых органов могут иметь и неожиданный эффект. Так, вступившие в силу в начале года поправки в закон о налоге на добавленную стоимость подкосили вексельный рынок, и как следствие стимулировали интерес к рынку складских свидетельств. Большинство традиционных векселедателей свернули собственные вексельные программы. В отдельных регионах системы взаиморасчетов оказались парализованы. В итоге крупнейшие векселедатели всерьез заинтересовались двойными складскими свидетельствами и расчетным схемам с использованием их залоговых частей — варрантов. Так как введенные законодательные ограничения по зачету НДС относятся только к векселям. В случае же выдачи ордерных двойных складских свидетельств, их залоговые части могут служить практически тождественной заменой векселям в уже сложившихся расчетных механизмах.

Так что пользуясь случаем, хочу от лица всех участников рынка складских свидетельств — участники вексельного рынка вряд ли к ним присоединяться — поблагодарить представителей МНС и Минфина, инициировавших эти поправки. Полагаю, что они в немалой степени подогрели интерес к законопроекту во втором чтении.

С его версией, одобренной в декабре прошлого года фондовым подкомитетом, вы можно ознакомиться на сайте Экспертного совета (www.ice.ru/exp). По результатам круглого стола возможна косметическая правка. В апреле мы рассмотрим законопроект на заседании комитета, и уже в мае он может быть вынесен на пленарное заседание Думы. А там, через две-три недели возможно третье чтение. Полагаю, что закон должен быть принят в весеннюю сессию.

Какие же основные изменения претерпел проект после первого чтения. Смены концепции не произошло, однако ряд существенных поправок в него внесены.

Прежде всего мы уточнили терминологию. От общей терминологии Гражданского кодекса перешли к специальной, используемой в случае хранения на товарных складах. Общее понятие «поклажедатель» заменили на «товаровладелец», «хранитель» — на «товарный склад» и так далее.

Исключили из рассмотрения нормы, регулирующие деятельность товарных складов, не связанную с выдачей и погашением свидетельств. Тем самым из законопроекта убрано всё, что напрямую не касается ценных бумаг. Мы пошли на этот шаг по следующей причине. Законодательные и нормативные акты по хранению, к сожалению, у нас в недостаточной степени проработаны. Велика ведомственная инициатива. Не до конца прояснен даже вопрос с лицензированием деятельности хранителей. В то же время каждое конкретное ведомство, будь то Госхлебинспеция, ГТК или Минатом, вроде бы неплохо справляются с регулированием своих подопечных. Решать в законе, посвященном свидетельствам, все вопросы, касающиеся товарных складов, не нужно, да, наверное, и невозможно. По этой же причине, всё, что касается лицензирования товарных складов и выдачи свидетельств, мы передали в ведение Правительства.

Наиболее существенным изменением второго чтения, пожалуй, стало определение двойного складского свидетельства как ордерной ценной бумаги. Напомню, при первом чтении это была именная бумага. В результате, конструкция двойного свидетельства и его частей претерпела существенные изменения.

Двойное складское свидетельство — очень не простая ценная бумага. Следует учитывать, что на рынке может независимо обращаться каждая из его частей. При передаче одной из частей — складского свидетельства — к новому владельцу переходит право собственности на товар, находящийся не складе и обремененный правами залога. При передаче залогового свидетельства к держателю переходит как право требования по основному обязательству, так и право залога на находящийся на складе товар. По сути одна бумага дает нам два круга обращения — для складского свидетельства и для залогового. Поэтому число возможных ситуаций, которые могут здесь возникнуть и которые необходимо законодательно отрегулировать, многократно увеличивается. К тому же обе бумаги передаются посредством индоссамента и в обоих случаях вводится солидарная ответственность индоссантов.

В новом варианте закона приведено в соответствие с Гражданским кодексом число реквизитов двойного складского свидетельства и уточнено их содержание. При этом Правительству дано право устанавливать дополнительные характеристики для отдельных видов товаров. Это может быть указание суммы, на которую застрахован товар, полная стоимостная оценка товара или реквизиты документов, согласно которым определяются его качественные признаки.

В закон, кроме того, добавлено положение об обязательном страховании товаров, принимаемых на хранение по двойным складским свидетельствам. В этом случае товар должен быть застрахованы от риска случайной гибели, повреждения или утраты. Это обычная мировая практика, действующая в отношении любого имущества, передаваемого на хранение. Мы, правда, пошли на некоторые послабления, не распространив это требование на простые складские свидетельства. Все-таки дополнительные расходы на страхование приведут к удорожанию услуг товарного склада. Это не всегда приемлемо. Новая редакция закона вводит новые инструменты, дополняющие по своим характеристикам складские свидетельства и позволяющие найти решение налоговых проблем. Поправками предусмотрена возможность выпуска производных по отношению к свидетельствам ценных бумаг.

Задепонировав складские свидетельства, профучастник может выпустить бездокументарные именные бумаги — уже эмиссионные — удостоверяющие право на получение этих свидетельств. Новые ценные бумаги получили в законе название депозитарные сертификаты. Депонированные свидетельства могут быть выданы владельцам депозитарных сертификатов в течение срока, предусмотренного в них.

Таким образом на внебиржевом и товарном рынке могли бы обращаться сами свидетельства, в то время как депозитарный сертификат удобен для биржевой торговли. Важно отсутствие НДС при его обращении. Учитывая резко возросший интерес фондовиков к рынку производных инструментов, мы надеемся на поддержку этой новеллы.

Однако, говоря о рынке, я предлагаю не забывать и об основах, о том, откуда всё начинается, — о товарном складе. Организованный рынок складских документов не возможен без большой предварительной работы по аттестации складов. При этом в качестве складов могут выступать сами производители. Пока движений в этом направлении не заметно. Можно надеяться, что реализация пилотных проектов позволит расставить все точки над «и».

В регионах появляются самые неожиданные схемы. Представляет интерес, например, тюменский опыт кредитования индивидуальных застройщиков. Кредит выдается в виде складского свидетельства на определенное количество строительных материалов. В схеме задействованы местный бюджет, производители и уполномоченные склады, а также банк, реализующий ипотечную программу.

Пока отсутствует закон, отсутствует и орган, который хотя бы осуществлял мониторинг рынка свидетельств. Всю информацию приходится собирать буквально по крупицам. Даже нам — в Думе. Поэтому заслуживает поддержки инициатива АУВЕРа, который месяц назад создал секцию складских свидетельств. А также инициативы по созданию объединений участников рынка складских свидетельств. Даже если результатом их деятельности будет только увеличение информационной прозрачности рынка, — это будет большой шаг вперед.

Очень надеюсь, что работы у этих ассоциаций объединений значительно прибавится после того, как закон будет принят. И подарок — в форме закона — рынок получит от Думы уже к лету. А дальше… Вам и карты — нет, свидетельства — в руки.

Финансовая академия
23 марта 2000 года